行为人客观上持有假毒品，假毒品不具有社会危害性是客观存在的事实，我们的着重点应该在于行为人的主观意图：持有假毒品的目的是什么。
明知是假毒品，只是用来炫耀
例:甲把面粉当做k粉装进透明小袋子里，到娱乐场所时对朋友们炫耀自己持有毒品。
主观上甲明知透明袋子里的是面粉，客观上也只是有炫耀行为，不具有社会的危险性——不会对社会公众的健康产生侵害或构成现实危险，也不会妨碍国家对真毒品的管制。当然不构成犯罪。
明知是假毒品，用来贩卖
例：甲乙约定5000元购买甲基苯丙胺（俗称冰毒），以邮寄方式交付，但是乙收到的却是含98.5%的二甲基砜（无毒性物质）的假毒品。
刑法解释对毒品犯罪中主观的明知做出了严格限制，如果没有完整证据链证明行为人有知毒贩毒意识，不能认定为明知，为的是更进一步尊重人权，不冤枉每一个无罪的人。
不知是假毒品，用来贩卖
例:甲乙约定以5000元购买甲基苯丙胺，邮寄方式交付，但是乙收到的却是二甲基砜（无毒性物质）。
卖方：
根据《公安部关于毒品案件立案标准的通知》第一条第三款：“制造、贩卖、运输假毒品的，以制造、贩卖、运输毒品罪立案。”但是应当认定为未遂。
因此，甲构成贩卖毒品罪未遂。
买方：
乙买了假毒品，但不知道是假毒品而持有。笔者根据2017、2018各法院的判决得出以下结论：误将假毒品当作真毒品持有，由于其客观的行为不可能对法益造成现实、紧迫的侵害危险，即使其主观上有犯意，也可不以犯罪论处。上诉人薛丽红持有假毒品的行为不构成犯罪。
小贴士：贩卖毒品既遂标准：着手事实毒品交易。包括商议定交易时间交易地点交易价格，并开始着手找毒品。
end
谢素光主任律师
谢素光律师现任广东尚律律师事务所主任律师、刑辩律师、企业法律风险（高级）管理师、税务筹划师，中国政法大学法学博士，执业二十余年。曾担任（现任）最高人民法院第一巡回法庭志愿团律师、深圳市律协刑事委员会委员、市律协法律风险委员会委员、市律协律所管理与发展委员会委员、、市律协社区法律顾问专业委员会副主任、深圳市法商管理研究会监事长、龙企两会副会长、龙岗区普法讲师团讲师、、FM991“法在身边”特邀嘉宾等社会职务。
电话：13809889544
邮箱：sls01@shanglaw.net
地址：广东省深圳市龙岗区龙中心城正中时代广场B座2005号
在这里，你可以随时在线咨询。
在这里，你可以找到专业、优质、负责的毒品辩护律师